Non si può evitare l'inevitabile, ma si possono trovare soluzioni per mitigarne le conseguenze. La pandemia di coronavirus ha effetti economici devastanti in tutto il mondo e l'Argentina non fa eccezione. L'economia è entrata in uno stato di coma indotto dai governi per prevenire un male maggiore.

Dal punto di vista giuridico, la maggior parte dei sistemi giuridici lo considera un evento di forza maggiore che dispensa il dovuto adempimento di obblighi e contratti. Questi effetti si verificano quando si tratta di rapporti giuridici recidivi.

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Tuttavia, la soluzione è diversa quando viene colpita la situazione economico-finanziaria generale del debitore e le conseguenze superano l'ambito dei compromessi particolari. In questi casi, le norme in materia di concursos e quiebras possono risultare applicabili e ciò che giustificava una dispensa di cumulo in situazioni individuali può derivare da un escenario di cesazione dei pagamenti.

Le imprese possono avvalersi della legge sui crediti e le imposte 24.522 - e delle sue modifiche - per trasformare la loro cessione di crediti in uno strumento legale che permetta di ristrutturare e riorganizzare l'impresa per adattarla alla nuova economia post-Covidenza.

Detto in altro modo, la pandemia di coronavirus può giustificare l'insolvenza e la cessazione dei pagamenti di un debitore, anche se è rilevante se tale situazione sia dovuta a una forza maggiore o se risulti attribuibile alla sua responsabilità.

L'importanza di anticipare "l'inevitabile" è fondamentale. La conseguenza per un paziente in stato di "coma indotto" (impossibilità di continuare con le attività commerciali della sua azienda), in questi casi, può essere la querela di un creditore impaziente e fondata non tanto sull'inadempimento individuale del suo credito, quanto sullo stato di insolvenza o di carenza di pagamenti che provoca il mancato pagamento. Di conseguenza, quello che a prima vista sembra un reclamo individuale di un proprietario, può derivare dalla liquidazione dell'impresa deudora per pagare tutti i proprietari - non solo quello che ha iniziato la crisi - e portare alla fine dello sfruttamento commerciale che l'impresa ha portato a termine.

Il concorso preventivo si configura come una via costruttiva per evitare le conseguenze non desiderate del Covid-19. Il deudor argentino che ricorre al concurso preventivo mantiene l'amministrazione dei suoi beni sotto la vigilanza del síndico -Ley 24.522, art. 15- e subisce solo il "desapoderamiento" in caso di quiebra -ídem, artt. 106 e seguenti. In altre parole, il deudor concursado continua a stare al fianco della sua azienda mentre gestisce il contratto con i suoi azionisti e, per questo, gode di un'ampia tutela da parte della legge: sospensione del rimborso degli interessi -Ley 24.522, art. 19-; prosecuzione di contratti con prestazioni recise pendenti -ídem, art. 20-; levantamiento de medidas cautelares trabadas previamente -ídem, art. 21-; possibilità di sospensione temporanea dei pagamenti -ídem, art. 24-; obbligo per i proprietari di transitare nel processo di verifica dei propri crediti per risultare ammessi alla negoziazione dell'accordo con il debitore -ídem, artt. 32 y siguientes-; il plazo de prescripción de dos años a partir del inicio del concurso, para que se presenten los acreedores que no participaron del proceso de verificación -ídem, art. 56.

A questo si deve sommare l'ampio margine con cui il deudor può formulare proposte -ídem, art. 43- e offrire così soluzioni superadoriche alla crisi che evitino la quiebra, che è sempre più grave per lui, ma anche per gli agricoltori. 43- e offrire così soluzioni superadoriche alla crisi che evitino la crisi, sempre più grave per lui ma anche per gli agricoltori.

È importante sottolineare la differenza tra la nostra legge 24.522 - che rappresenta il modello del diritto continentale europeo - e i sistemi della common law anglosassone. Este último pose un concetto di "insolvencia" che differisce dal nostro di "cesación de pagos", come vedremo a continuazione.

Negli Stati Uniti i procedimenti concorsuali sono disciplinati dall'11 U.S. Code, il cui numero 101 "Definitions" (32)(A) e (32)(B) stabilisce che l'insolvenza è una condizione finanziaria tale per cui la somma dei debiti del debitore -persona giuridica- è superiore a quella di tutti i suoi attivi. Analoga prescrizione ha la Gran Bretagna, nell'articolo 123(2) del UK Insolvency Act 1986.

La legislazione americana prevede il famoso Chapter 11 - "Reorganization"- del 11 U.S. Code, che nei suoi 94 articoli prevede l'amministrazione dell'attivo del concordato da parte di un "trustee" - in alcuni casi un "examiner" - o, in altri casi, del proprio "debtor in possession", con l'obiettivo di ordinare la gestione e presentare un piano di risanamento, il tutto sotto la supervisione di un comitato di creditori. La UK Insolvency Act 1986 contempla i "company voluntary arrangements" -primo gruppo di disposizioni, Parte I- e gli "individual voluntary arrangements" -segundo gruppo di disposizioni, Parte VIII- che conferiscono un maggiore protagonismo al deudor, in particolare al sujeto individual, ma che puntano ugualmente all'approvazione di una proposta di riorganizzazione e di pagamento da parte degli acreedores.

In Argentina, la precedente legge sui concorsi - la 19.551 - prevedeva nella sua esposizione dei motivi il "principio di conservazione dell'impresa" come uno dei suoi obiettivi fondamentali, mentre la legge attuale 24.522 e le sue modifiche sono state introdotte. In questo caso, durante la prima metà del secolo scorso - seguendo gli antecedenti italiani e francesi - è stata elaborata la caratterizzazione della cesazione dei pagamenti come uno stato di impotenza patrimoniale, che impedisce al debitore di adempiere ai propri obblighi. Questo concetto, recepito dalla Ley 24.522, risulta più abarcador rispetto all'"insolvenza" del diritto comune: per il nostro diritto esistono altre situazioni che possono evidenziare la cesazione dei pagamenti, oltre al disequilibrio tra attivo e passivo.

In definitiva, la legge argentina - al pari dei suoi precedenti continentali europei - si concentra sullo stato patrimoniale del debitore. Non si limita a considerare se gli obblighi pendenti ricevano il loro dovuto cumplimiento - anche la mora, come abbiamo visto, integra il catalogo degli "hechos reveladores" -; in cambio osserva se tali obblighi possono essere rispettati: es decir, si el patrimonio del deudor está en condiciones de afrontar los pagos que genera su actividad, incluso al margen de la intención de cumplir que el deudor pueda tener.

Tanto lo stato di insolvenza quanto la perdita di pagamenti del nostro diritto, aprono la strada a una soluzione concordata con i proprietari, che in queste circostanze derivate dal Covid-19 non possono essere abbandonate.

Le conseguenze nefastas per la vita umana e la salute che comporta la crisi del coronavirus sono escluse da ogni altra considerazione. Ma quando la pandemia finirà, ci troveremo di fronte alla sfida di ricostruire l'economia per mitigare, per quanto possibile, la devastazione della nostra società. Con sicurezza, si punta a un aumento del ricorso agli istituti di credito in tutto il mondo, per verificare la loro capacità di aiutare la ripresa dell'attività economica. Sarà anche un banco di prova per la Ley 24.522 e per il suo ideario protettore dell'impresa e delle relazioni tra capitale e lavoro che la conformano.

(*) Alfaro-Abogados